保姆的加班費是一面鏡子

　　國慶假期，南京一名保姆向雇主索要三倍工資，并表示節(jié)后還要補假。對此，南京市勞動監(jiān)察支隊工作人員表示，目前家政服務屬于特殊用工形式，保姆與雇主之間不存在勞動關(guān)系，現(xiàn)行的加班工資規(guī)定無法覆蓋保姆這一人群。

　　加班費是一個讓人頭大的老話題，保姆的加班費更具有冷幽默的意味。法理上說，法令條文的確不支持保姆的“三倍工資說”，因為個人雇傭保姆從事家務勞動，不符合《勞動合同法》規(guī)定的用人單位和勞動者條件，保姆與雇主之間并不存在勞動關(guān)系，而是屬于雇傭關(guān)系；而國家法定節(jié)假日加班工資只與受《勞動法》調(diào)整的人群有關(guān)，除非保姆所在的家政公司實行員工制，并且該保姆與家政公司簽訂勞動合同成為全日制員工，否則現(xiàn)行的加班工資規(guī)定無法覆蓋保姆這一人群。

　　盡管“加班費”因法律規(guī)定與保姆無緣，但有幾個悖論卻值得公眾思考：一者，保姆有權(quán)享受法定假期，這是《憲法》賦予的權(quán)利，如果假期里上班了，雖然“法無定論”，但情理上說顯然該給予相應的補償，那么，不管是雇傭關(guān)系、勞務關(guān)系還是勞動關(guān)系，空白的法律當及早為之明確各項權(quán)利和義務；二者，公民參與政治生活最基本的原則是“法律面前一律平等”，按照當下的規(guī)定，包括家庭服務員（保姆等）、公務員及參照公務員管理的人員和軍籍人員都無加班費一說——然而，譬如公務員，雖不受我國勞動法律法規(guī)的約束，但是依據(jù)《公務員法》的規(guī)定，公務員也有獲得加班費的權(quán)利，事實上就不會遭遇“法無定論”的尷尬，加班費來得反而比《勞動法》重點調(diào)整的普通勞動者還愜意；三者，保姆加班費問題于現(xiàn)實而言也并非無解，譬如勞動監(jiān)察部門可以建議保姆先跟家政公司簽訂合約，再由家政公司派遣到雇主家，保姆跟家政公司之間屬于勞動關(guān)系，自然就可以適用《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定——由勞務中介公司出面為保姆爭取加班費。

　　單純考量保姆加班費的合法性問題，普適意義似乎不大，但保姆的加班費更是一面鏡子，照出勞動者權(quán)益保護中的若干癥結(jié)：首先，保護勞動者權(quán)益應由抽象到具象，這是人本法治的題中之義，“勞動者”不能僅僅是一群面目模糊的浮雕，還必須落地為一個個鮮活的群體，譬如農(nóng)民工、譬如保姆等，維護勞動者權(quán)益需要由面及點、細化維權(quán)工作，“一屋不掃何以掃天下”；其次，勞動者權(quán)益保護不能患上“司法依賴癥”，無法可依的時候怪立法、有法可依的時候怨勞動者不追訴、執(zhí)法不嚴的時候又拿監(jiān)督意識說事兒……社會的運行固然離不開法律，但在法律之外，還有更多維系秩序與規(guī)則的維度，譬如保姆加班費問題，勞動監(jiān)察部門牽頭組織協(xié)商應是務實之舉。（鄧海建）